Опцион на заключение договора - понятие и условия

Опцион — понятие и сфера применения, пример опционов

Согласно ст. 429.2 ГК РФ опционом признается право одной стороны в будущем заключить один либо несколько соглашений с другой стороной на тех условиях и в сроки, которые заранее оговорены в опционе. Продавец опциона направляет его при помощи безотзывной оферты конкретному покупателю либо адресует неограниченному кругу покупателей за плату либо без таковой (подробнее об оферте и ее видах можно узнать в нашей отдельной статье). В качестве платы за опцион может быть принято и какое-либо иное не денежное встречное предоставление.

Ст. 429.2 ГК РФ предусматривает право продавца установить ограничительный срок для заключения основного договора.

Помимо срока, согласно ст. 429.2 ГК РФ, возможность заключения основной сделки может быть ограничена (обусловлена) каким-либо событием или обстоятельством, зависящим или независящим от воли сторон (например, достижение базовым активом определенной стоимости). В этом случае заключение основной сделки возможно лишь при соблюдении данного требования.

Принимая опцион на заключение договора, покупатель оказывается в более выигрышных условиях, чем продавец. Покупатель может в любой удобный для него момент совершить сделку либо от нее отказаться вовсе. Однако продавец обязан заключить основную сделку при направлении акцепта покупателем. Данное неравенство в правах компенсируется выплатой продавцу опционной премии. По правилам ст. 429.2 ГК РФ (если стороны не договорятся об ином) опционная премия не учитывается при расчетах по основной сделке и является безотзывной, то есть не подлежит возврату покупателю, даже если основная сделка не будет заключена.

Сфера применения опционов

Опционные сделки широко применяются в странах Западной Европы и США на протяжении последних двух веков. В России же опционные сделки получили распространение лишь в последние несколько лет, а потому законодательное их регулирование и правоприменительная практика по ним находится лишь в стадии формирования.

Опционная сделка позволяет покупателю опциона заранее договориться о цене и других условиях приобретения либо продажи того или иного товара и тем самым застраховать себя от возможного повышения (понижения) цен на данный товар. Однако в случае, если рыночная конъюнктура станет более благоприятной, чем условия опциона, покупатель всегда может отказаться от такой сделки и приобрести необходимую ему (продать имеющуюся) продукцию по более выгодной для себя цене.

Опцион с отлагательным условием (иначе именуемый барьерным опционом) также удобен сторонам тем, что заключение основной сделки может быть осуществлено лишь при наступлении заранее оговоренной ситуации и на заранее согласованных условиях, что позволяет покупателю минимизировать свои риски либо застраховать себя от нежелательных последствий.

Ввиду своей специфики опцион широко применяется в отношении свободно и регулярно котируемых базовых активов, как в обычном гражданском обороте, так и на бирже. Поэтому опционы могут заключаться как в отношении валюты, акций, товарных и финансовых активов, торгуемых на биржах, так и в отношении обычных товаров и даже услуг: автомобилей, бытовой техники, недвижимости и т. д.

Виды опционов

В гражданском обороте все опционы делятся на две группы в зависимости от направления основной сделки:

• опцион на приобретение (обозначается английским словом Call) дает право покупателю опциона купить у продавца оговоренный товар;
• опцион на продажу (обозначается английским слов Put), соответственно, дает право покупателю опциона продать имеющийся у него товар.

Предметом опциона помимо товара может быть услуга или работа. В таких ситуациях опционы, как правило, предлагают компании, являющиеся исполнителями или подрядчиками, в целях привлечения клиентов. Соответственно, в таких ситуациях речь идет об опционах вида Call, позволяющих заказчику получить необходимую услугу или работу на заранее оговоренных условиях.

Примеры опционов на заключение договора

Компания-застройщик собирается продавать квартиры в доме, который будет введен в эксплуатацию через 3 месяца. Текущая средняя цена одной квартиры в таком доме 5 млн рублей. Соответственно, застройщик предлагает неограниченному кругу лиц приобрести право на покупку квартиры за данную сумму в течение года после ввода дома в эксплуатацию. Стоимость данного права застройщик оценивает в 100 тыс. рублей.

В данном примере обозначен опцион на покупку, то есть вида Call. В том случае, если цена квартиры вырастет на сумму, превышающую опционную премию, то сделка будет выгодна для держателя опциона. Если же цена квартиры сильно уменьшится, то покупателю будет выгоднее отказаться от данного опциона.

Рассмотрим обратный пример опциона Put. Риелторская фирма проводит выкуп квартир. Предложенная ею цена продавца квартиры устраивает, но он планирует в течение 3 месяцев найти более выгодный вариант. Но поскольку ему неизвестно, приобретет ли риелтор его квартиру за названную цену через 3 месяца, то он готов купить у риелтора опцион на такую сделку на оговоренных сейчас условиях. Риелтор не возражает против такой сделки, так как, по его сведениям, цены на жилье могут вырасти, плюс ему полагается опционная премия. Соответственно в этой ситуации риелтор предлагает потенциальному продавцу опцион на продажу его квартиры по оговоренной цене со сроком акцепта в 3 месяца.

Если продавец квартиры сможет найти покупателя, предложившего более высокую цену за его квартиру, то такая сделка будет выгодна для него и от опциона он откажется. Если нет, то продавец заключит сделку на оговоренных условиях, потеряв тем самым сумму в размере опционной премии.

Опцион на заключение договора с отлагательным условием - пример

Два юридических лица договорились о создании компании по добыче полезных ископаемых на паритетных началах. При этом первый учредитель в качестве вклада внес денежные средства, необходимые для разработки месторождения, а второй — земельный участок, находящийся у него в собственности, технологию добычи и иные неденежные активы.

Договором о совместной деятельности предусмотрен опцион, который предоставляет финансирующей проект организации право продать свою долю акций другому учредителю (и, соответственно, обязанность последнего их выкупить) по заранее оговоренной цене, если в течение 3 лет работы вновь созданной компании цена ее акций не составит, например, 5000 рублей за штуку.

В данном случае условие, при котором возникает право на реализацию опциона, — это недостижение акциями определенной сторонами стоимости в течение указанного срока.

Существенные условия опциона на заключение договора

Поскольку опцион является сделкой, то в отношении него в полном объеме применяются правила ст. 432 ГК РФ о необходимости согласования всех существенных условий. В противном же случае (при отсутствии согласования всех необходимых условий) опцион будет считаться незаключенным, то есть не порождающим никаких прав или обязанностей сторон.

Согласно ст. 429.2, 432 ГК РФ в опционе должен быть четко обозначен только его предмет, то есть право на заключение сделки. В то же время в силу требований ст. 429.2 ГК РФ в опционе должны быть четко прописаны существенные условия той сделки, право на заключение которой предполагается опционом. То есть если предметом опциона является заключение договора купли-продажи, то в нем согласно требованиям ст. 455 ГК РФ должно содержаться указание на количество и наименование товара. Другие условия договора купли-продажи (стоимость, срок действия договора, ассортимент, комплектность и т. д.) стороны могут указать по своему усмотрению.

Важно помнить, что права на заключение опциона в силу ст. 429.2 ГК РФ могут быть переуступлены другому лицу. Однако в опционе стороны могут установить запрет на уступку прав по опциону. Кроме того, переуступка прав по опциону невозможна, если исполнение сделки предполагает личное участие сторон.

Срок заключения сделки и цена опциона

По смыслу ст. 429.2 ГК РФ обязательного указания на срок действия опциона и его стоимость не требуется. Соответственно, данные условия существенными в силу закона не являются. Тем не менее практика идет по пути обязательной фиксации в опционе договоренностей по этим пунктам.

Под сроком действия опциона понимается период, в течение которого держатель опциона может обратиться к другой стороне для акцепта основной сделки. Ст. 429.2 ГК РФ не ограничивает стороны в определении такого срока. Однако если срок сторонами не оговорен, то длительность действия опциона ограничивается одним годом или иным сроком, определяемым в силу обычаев делового оборота. При этом условие о сроке действия опциона сохраняется и в случае наличия отлагательных условий. То есть опцион не может быть бессрочным.

По правилам ст. 429.2 ГК РФ опцион заранее предполагается возмездным. Если продавец опциона не собирается взимать плату за право заключить договор с ним, то в опционе должно содержаться указание на его безвозмездность. В противном случае, если стоимость не указана, к опциону будут применяться правила ст. 424 ГК РФ, то есть цена опциона будет определяться исходя из стоимости, которая взимается при сравнимых обстоятельствах в отношении аналогичных сделок.

Важно помнить, что безвозмездные опционы могут применяться и в отношениях между коммерческими организациями. Ограничения, установленные в отношении дарения между коммерческими организациями ст. 575 ГК РФ, в данной ситуации не применяются, поскольку право на заключение опциона как таковым подарком не является.

Форма опциона

Согласно ст. 429.2 ГК РФ опцион должен быть составлен в форме, предъявляемой к сделке, права на которую являются предметом опциона. Здесь, однако, стоит отметить, что речь идет о простой письменной форме даже в том случае, если основная сделка подлежит госрегистрации. Данная позиция применяется судами на основании п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор…» от 16.02.2001 № 59. Президиумом ВАС РФ отмечено, что в данном случае речь идет о праве заключить договор, а не, к примеру, о купле-продаже недвижимости, соответственно, правила о госрегистрации к опционам применяться не должны.

Практикам также необходимо помнить и о возможности включения опциона в текст основного договора, что также допускается в силу положений п. 6 ст. 429.2 ГК РФ.

Опцион на заключение договора и опционный договор

Ст. 429.3 ГК РФ также предусмотрена такая правовая конструкция, как опционный договор. Опционный договор представляет собой обычную гражданско-правовую сделку с той лишь разницей, что в отличие от общепринятых сделок одна из сторон не обязана, а вправе потребовать от другой стороны исполнения обязанностей по такой сделке (уплаты денежных средств, передачи имущества или совершения иных, предусмотренных соглашением действий). При этом если сторона в предусмотренный договор срок свое право требования не активировала, то договор подлежит прекращению.

П. 1 ст. 429.3 ГК РФ также позволяет сторонам заключить опционный договор с отлагательным условием. В этом случае договор считается активированным, если обозначенное в нем условие в течение срока действия договора наступит.

Как и опцион на заключение договора, так и опционный договор предполагают уплату второй стороне премии за возможность активировать его действие или вовсе отказаться от его исполнения. Однако опционный договор может быть и безвозмездным, если стороны специально укажут данное условие в подписанном документе.

То есть, сравнивая опцион на заключение договора и опционный договор, можно сделать вывод, что опционный договор представляет собой симбиоз опциона и основной сделки, оформленный в едином документе.

Опцион на заключение договора - образец

ООО «Старт», именуемое в дальнейшем Покупатель опциона, в лице директора Петрова Николая Максимовича, действующего на основании устава, с одной стороны и ООО «Крафтфиш», в дальнейшем именуемое Продавец опциона, в лице директора Федоровой Анны Семеновны, действующей на основании устава, с другой стороны заключили настоящий опцион (далее — Опцион) о нижеследующем.

1.1. Продавец опциона посредством безотзывной оферты наделяет Покупателя опциона безусловным правом заключить договор аренды офиса площадью 26,5 квадратных метра, расположенного по адресу: Красногорск, ул. Планерная, д. 1, оф. 2, кадастровый номер 12:25:3256007:005 (далее — Договор аренды офиса), согласно условиям, перечисленным в Опционе, а Покупатель опциона, в свою очередь, оплачивает предоставленное ему Опционом право.

1.2. Существенными условиями Договора аренды, указанного в п. 1.1 Опциона, являются:

1.2.1. Размер ежемесячной платы за аренду Офиса составляет 14 550 (четырнадцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей.

1.2.2. Срок Договора аренды офиса составляет 3 года, который исчисляется со дня акцептования оферты, содержащейся в Опционе.

2.1. Покупатель опциона приобретает право на заключение Договора аренды офиса в течение 3 месяцев путем акцепта указанной в Опционе оферты.

2.2. Покупатель опциона обязуется в течение 3 дней с момента подписания Опциона уплатить его стоимость, которая составляет 10 000 (десять тысяч) рублей.

2.3. Платеж, указанный в п. 2.2 Опциона, не засчитывается в счет арендной платы по Договору аренды офиса и не подлежит возврату в случае, если в течение срока действия Опциона Договор аренды офиса не будет акцептован Покупателем опциона.

2.4. Покупатель опциона не вправе переуступить право акцепта оферты, указанной в Опционе, третьим лицам.

3.1. Опцион вступает в силу с момента его подписания.

3.2. Опцион составлен в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

Покупатель опциона: ООО «Старт», 102302 Красногорск, ул. Почтовая, 18, ИНН 1205634546, р/с в ПАО «Банк доверие» 01234568896806000012, БИК 205636987

Генеральный директор ____________________________ Петров Н. М.

15.02.2018                                                                                                               М. П.

Продавец опциона: ООО «Крафтфиш», 102002 Красногорск, ул. Лесная, 2, ИНН 2356489701, р/с в ПАО «Банк Империал» 021500006800000000036, БИК 026356981

Генеральный директор ____________________________ Федорова А. С.

15.02.2018                                                                                                                М. П.

***

Подводя итог, отметим, что опционная сделка является крайне рисковой для покупателя опциона, так как может повлечь потерю опционной премии при неблагоприятной рыночной ситуации либо существенные выгоды, если конъюнктура рынка будет в его пользу. Именно поэтому опционы широко распространены на фондовых и товарных биржах, где такой риск — неотъемлемая часть бизнеса.